正當防衛(wèi)與緊急避險知識點
正當防衛(wèi)構成
1.防衛(wèi)意圖
所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利，而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。
防衛(wèi)意圖作為正當防衛(wèi)構成的主觀條件，對于正當防衛(wèi)成立具有十分重要的意義。某些行為，從形式上看似符合正當防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖，因此，其行為不能視為正當防衛(wèi)。這種情況可以包括以下兩種：
(1)防衛(wèi)挑撥。在刑法理論上，把故意地挑逗對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的行為，稱為防衛(wèi)挑撥。在防衛(wèi)挑撥中，雖然存在著一定的不法侵害，挑撥人也實行了所謂正當防衛(wèi)，形式上符合正當防衛(wèi)的客觀條件。但由于該不法侵害是在挑撥人的故意挑逗下誘發(fā)的，其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖，客觀上實施了犯罪行為，因而依法構成犯罪。
(2)互相斗毆。在刑法理論上，互相斗毆是指參與者在其主觀上的不法侵害故意的支配下，客觀上所實施的連續(xù)互相侵害的行為。在互相斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖，其行為也不得視為正當防衛(wèi)。
2.防衛(wèi)起因
不法侵害是正當防衛(wèi)的起因，沒有不法侵害就談不上正當防衛(wèi)。因此，防衛(wèi)起因是正當防衛(wèi)構成的客觀條件之一。作為防衛(wèi)起因的不法侵害必須具備兩個基本特征：
(1)社會危害性。這里所謂社會危害性，是指某一行為直接侵害國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權利，具有不法的性質(zhì)。
(2)侵害緊迫性。這里所謂侵害緊迫性，一般來說是指那些帶有暴力性和破壞性的不法行為，對我國刑法所保護的國家、公共利益和其他合法權利造成的侵害具有一定的緊迫性。不法侵害是正當防衛(wèi)的起因，沒有不法侵害也就沒有正當防衛(wèi)可言。只有在不法侵害是真實地發(fā)生的情況下，才存在正當防衛(wèi)的問題。
3.防衛(wèi)客體
正當防衛(wèi)的性質(zhì)決定了其防衛(wèi)客體只能是不法侵害人本身，而缺乏防衛(wèi)客體的防衛(wèi)第三者的行為，不得視為正當防衛(wèi)。所謂防衛(wèi)第三者，就是對第三者實行了所謂正當防衛(wèi)即加害于沒有進行不法侵害的其他人，使之遭受損害。
4.防衛(wèi)時間
正當防衛(wèi)是為制止不法侵害而采取的還擊行為，必須面臨著正在進行的不法侵害才能實行。所謂不法侵害之正在進行，是指侵害處于實行階段，這個實行階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束。
凡是違反防衛(wèi)時間條件的所謂防衛(wèi)行為，在刑法理論上稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時可以分為兩種形式：
(1)事前防衛(wèi)，指在不法侵害尚未發(fā)生的時候所采取的所謂防衛(wèi)行為。由于在這種情況下，不法侵害沒有現(xiàn)實地發(fā)生，因此其行為不得視為正當防衛(wèi)。
(2)事后防衛(wèi)，指不法侵害終止以后，對不法侵害人的所謂防衛(wèi)。公民實施防衛(wèi)行為，已使不法侵害人喪失了侵害能力，有效地制止了不法侵害以后，又對不法侵害人實施侵害的，屬于不法行為。這種不法侵害行為構成犯罪的，應當負刑事責任。
5.防衛(wèi)限度
《刑法》第20條第2款規(guī)定，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當應當負刑事責任。根據(jù)我國刑法規(guī)定，對于防衛(wèi)過當?shù)?，應當減輕或者免除處罰。
刑法為了鼓勵公民同犯罪行為作斗爭，在第20條第3款規(guī)定了：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。”這里所列舉的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等犯罪，屬于嚴重侵犯公民人身權利的犯罪行為。
緊急避險
緊急避險和正當防衛(wèi)一樣，是我國刑法規(guī)定的排除犯罪性的行為。緊急避險是指在法律所保護的權益遇到危險而不可能采用其他措施加以避免時，不得已而采用的損害另一個較小的權益以保護較大的權益免遭損害的行為。我國刑法規(guī)定，緊急避險行為不負刑事責任。
【例題】2015年3月10日，楊某被搶劫的逃跑過程中，適逢一中年婦女丁某騎摩托車(價值7000元)緩速行駛，楊某當即哀求丁某將自己帶走，在遭拒絕的情況下，將丁某推下摩托車(丁某未受傷)，奪車逃走。楊某的行為是（ ）。
A.避險過當
B.緊急避險
C.避險不適當
D.構成毀壞財物罪
【答案】B。
解析：楊某為躲避搶劫，而將丁某摩托車騎走，丁某未受傷，楊某的該行為屬于緊急避險。故本題答案選B。
緊急避險必須符合法定條件才能排除其社會危害性，這些條件是：
1.避險意圖
避險意圖是緊急避險構成的主觀條件，指行為人實行緊急避險的目的在于使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險。因此，行為人實行緊急避險，必須是為了保護合法利益。為了保護非法利益，不允許實行緊急避險。
2.避險起因
避險起因是指只有存在著對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利危險，才能實行緊急避險。如果實際并不存在危險，由于對事實的認識錯誤，行為人善意地誤認為存在這種危險，因而實行了所謂緊急避險，在刑法理論上稱為假想避險。假想避險的責任，適用對事實認識錯誤的解決原則。
3.避險客體
緊急避險是采取損害一種合法權益去保全另一種合法權益。因此，緊急避險所損害的客體是第三者的合法權益。
4.避險時間
緊急避險的時間條件，是指正在發(fā)生的危險必須是迫在眉睫，對國家、公共利益和其他合法權利已直接構成了威脅。對于尚未到來或已經(jīng)過去的危險，都不能實行緊急避險，否則就是避險不適時。
5.避險可行性
緊急避險的可行性條件，是指只有在不得已即沒有其他方法可以避免危險時，才允許實行緊急避險。
《刑法》第21條第3款規(guī)定，關于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。
6.避險限度
緊急避險的限度條件，是指緊急避險行為不能超過其必要限度，造成不應有的損害。在刑法理論上，把緊急避險超過必要限度而造成不應有的危害的行為，稱為避險過當，《刑法》第21條第2款規(guī)定：“緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。”
避險過當不是一個罪名，在追究其刑事責任時，應當在確定其罪過形式的基礎上，以其所觸犯的我國刑法分則有關條文定罪量刑。對于避險過當應當減輕或者免除處罰。
